Що Бернська угода дає британським фірмам у Швейцарії

Два додатки, дві різні домовленості

Угода розподіляє доступ до ринку за секторами, і два галузеві додатки (sectoral annexes), які стосуються послуг, що надаються з Великої Британії, вочевидь узгоджували з різним рівнем амбіцій. Різницю видно вже в самих положеннях про покладання на нагляд держави походження.

Згідно з Додатком 4 до Угоди Швейцарія щодо охоплених страхових послуг покладається на британські заходи з авторизації та пруденційні заходи й положення за положенням перелічує, від чого охоплений британський страховик звільняється за Законом про страховий нагляд. Перелік налічує близько двох дюжин рубрик і містить саму ліцензію, заяву на отримання ліцензії та бізнес-план зі змінами до нього, правовий статус, мінімальний власний капітал і вимоги до капіталу, організаційний фонд, діяльність, крім страхової, надійне та належне ведення діяльності, запобігання конфліктам інтересів, технічні резерви, зв’язані активи, участь в інших компаніях, управління ризиками, планування відновлення діяльності, відповідального актуарія, звітність, бухгалтерський облік, внутрішній і зовнішній аудит, режим для страховиків професійних страхувальників і для внутрішньогрупового страхування, правовий захист, перестрахування, освіту та підготовку, інформування клієнта, конфлікти інтересів, надання документів клієнтам, відновлення діяльності та врегулювання, а також вимоги щодо припинення діяльності. Це істотне вилучення зі швейцарського режиму, і саме воно робить транскордонне страхування з Лондона життєздатним без заснування компанії або створення філії у Швейцарії.

За Додатком 5 покладання Швейцарії на нагляд держави походження щодо британських інвестиційних фірм зводиться до одного рядка. Захід з ліцензування, на який воно поширюється, — це обов’язок зареєструватися як консультант клієнтів у реєстрі консультантів за ст. 28, абз. 1 Федерального закону про фінансові послуги, і лише для фірм, які залучають консультантів клієнтів у значенні розділу IV, п. B.2. На пруденційні заходи покладання не поширюється взагалі. Далі Угода прямо зазначає, що це не звільняє британського надавача послуг від необхідності пересвідчитися, що визначені умови цього Закону виконано, а саме: що його консультанти знають правила ділової поведінки FinSA та мають фахову компетентність, якої вимагає ст. 6; що відповідно до ст. 29 є страхування професійної відповідальності або рівноцінне забезпечення; і що фірма приєднана до швейцарської служби омбудсмена, якщо цього вимагає ст. 77 (розділ VIII, п. A.2.c).

Що отримує британська інвестиційна фірма

Якщо читати уважно, додаток про інвестиційні послуги дає британській фірмі послаблення для консультантів, які приїжджають тимчасово, без нового доступу до ринку та без змін у швейцарських візових вимогах і вимогах щодо в’їзду (розділ VIII, п. A.2.d). Її працівники можуть тимчасово надавати охоплені послуги у Швейцарії як консультанти клієнтів, причому цих консультантів не вносять до швейцарського реєстру, за умови що фірма авторизована та перебуває під наглядом у Великій Британії, заснована або створена за правом Великої Британії, має авторизацію на відповідні послуги та фактично надає їх у Великій Британії, а діяльність фірми та її консультантів не утворює постійного представництва у Швейцарії. Для цього достатньо одного повідомлення до FCA (Управління з фінансового регулювання та нагляду), а порядок його подання розглянуто окремо.

Важливою є точка відліку. Швейцарське право вже робить виняток для консультантів іноземного надавача послуг, який перебуває під пруденційним наглядом у своїй державі та обслуговує лише професійних та інституційних клієнтів (ст. 31 Постанови про фінансові послуги, як зазначено на сторінці FINMA про реєстраційний орган); обов’язок реєстрації виникає там, де такий надавач обслуговує також приватних клієнтів, причому FINMA для цієї мети зараховує до приватних клієнтів заможних клієнтів, які відмовилися від захисту, передбаченого для роздрібних клієнтів (opting-out), за ст. 5 FinSA. Тому послаблення, передбачене Угодою, має значення для сегмента заможних клієнтів, які заявили про opting-out, зазначеного в розділі V, п. B.3: саме до таких клієнтів британський управитель приватного капіталу, найімовірніше, і приїжджає.

А от звільнення від швейцарських правил ділової поведінки фірма не отримує. Закон про фінансові послуги й надалі регулює відносини з клієнтом, причому його правила ділової поведінки не застосовуються до інституційних клієнтів, а професійні клієнти можуть частково від них відмовитися (ст. 20 FinSA). Настанови FINMA підтверджують, що фірма повинна надати кожному заможному клієнтові документ про розкриття інформації, у якому зазначено, що вона заснована у Великій Британії, авторизована та перебуває під наглядом там, що обов’язок реєстрації консультантів клієнтів за ст. 28, абз. 1 на її консультантів не поширюється, а також, якщо застосовно, до якої швейцарської служби омбудсмена вона приєднана відповідно до ст. 77 цього Закону. Згадка про омбудсмена показова: приєднання, де воно застосовне, не належить до того, від чого Угода звільняє.

Проте два елементи визначення для напрямку до Швейцарії щедріші за дзеркальне визначення. Охоплені послуги — це фінансові послуги, як їх визначає Федеральний закон про фінансові послуги (FinSA), тобто придбання або відчуження фінансових інструментів, прийняття та передача замовлень, управління активами, персональні рекомендації щодо операцій і надання позик для фінансування операцій з фінансовими інструментами, а також перелік послуг за Федеральним законом про фінансові установи: торгівля цінними паперами від власного імені для клієнтів, короткострокова торгівля за власний рахунок, маркет-мейкінг, андеррайтинг і розміщення, створення деривативів, які пропонуються публічно, ведення рахунків для розрахунків і діяльність зберігача (custodian). Для більшої визначеності Угода також зазначає, що охоплено інвестиційні дослідження та аналіз портфеля, валютообмінні послуги, а також консультування і послуги, пов’язані зі злиттями та поглинаннями.

Перелік охоплених фінансових інструментів ще ширший. Для напрямку до Швейцарії він охоплює пайові цінні папери та цінні папери, що конвертуються в них, боргові інструменти, паї схем колективного інвестування, структуровані продукти, як-от продукти із захистом капіталу, продукти з обмеженою дохідністю та сертифікати, деривативи, депозити, сума погашення або проценти за якими залежать від ризику чи ціни, крім прив’язаних до індексу процентних ставок, а також облігації. Перелік для зворотного напрямку побудовано за британськими правовими категоріями: обігові цінні папери (transferable securities), інструменти грошового ринку, схеми колективного інвестування та деривативи. Тому структурована нота, як правило, входить до нього як сек’юритизований борговий інструмент або сек’юритизований дериватив (PERG 13.4; PERG: роз’яснення FCA щодо регуляторного периметра); прогалиною є депозит, прив’язаний до ризику, який британське право розглядає як депозит і залишає поза категоріями фінансових інструментів. Отже, те, що швейцарський перелік прямо називає структуровані продукти, додає радше визначеності, ніж обсягу, а перебування в переліку дає британській фірмі лише послаблення щодо реєстрації консультантів клієнтів.

Клієнти, до яких відкрито доступ, — це інституційні клієнти та інші професійні клієнти, як їх визначає Закон про фінансові послуги, а також заможні клієнти за ст. 5, абз. 2, літ. b цього Закону, які заявили, що бажають, щоб до них ставилися як до професійних клієнтів, і мають у розпорядженні активи на суму щонайменше 2 000 000 швейцарських франків, як їх визначено в ст. 5, абз. 1 і 2 Федеральної постанови про фінансові послуги від 6 листопада 2019 р. Зверніть увагу на відмінність від тесту у фунтах стерлінгів, який діє для зворотного напрямку: фінансові інвестиції, що перебувають у розпорядженні клієнта, як їх визначено в ст. 5 Постанови про фінансові послуги (депозити, цінні папери, деривативи, дорогоцінні метали та поліси страхування життя з викупною сумою; прямі інвестиції в нерухомість, вимоги за соціальним страхуванням і пенсійні активи не враховуються), проти британського тесту чистих активів після вилучень, передбачених самою Угодою; щонайменше 2 000 000 швейцарських франків проти суми понад 2 000 000 фунтів стерлінгів; заява про підвищення категорії (opt-up) проти статусу, визначеного Угодою. Фірмам, які працюють в обох напрямках, потрібні дві окремі процедури класифікації.

Що дає покладання на нагляд держави походження в страхуванні, а чого не дає

У страхуванні покладання на нагляд держави походження істотне, а вхід вузький: діють три окремі обмеження.

Класи страхування утворюють закритий перелік. До нього входять пошкодження або втрата наземних і рейкових транспортних засобів та суден внутрішнього плавання; товари під час перевезення, що не є транскордонним; крадіжка та умисне пошкодження, за винятком ризиків пожежі, вибуху, повені, бурі, граду, лавини, тиску снігу, каменепаду та зсуву; шкода ядерним об’єктам; кредити; порука; інші фінансові збитки; правовий захист; допомога в ділових поїздках для працівників і членів ради директорів; а також вузько окреслений клас страхування відповідальності перед третіми особами, який охоплює лише таке: вимоги до директорів і посадових осіб (directors and officers), покриття запевнень і зобов’язань з відшкодування майнових втрат (warranty and indemnity) в контексті угод, відшкодування за кіберризиками, якщо вимоги надходять виключно від підприємств, які відповідають тесту охопленого клієнта. Кіберризики та відновлювану енергетику прямо включено в частині перерви в діяльності, майнової шкоди, зокрема установкам та обладнанню, і визначених фінансових збитків. Виключено види страхування, що підпадають під публічно-правовий режим, зокрема державні та кантональні монополії страховиків будівель, а також будь-яке страхування, яке вимагає юридично обов’язкової участі в пулі. FINMA додає, що страхування від нещасних випадків і медичне страхування, страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів та монопольні види страхування не охоплено.

Клієнти — лише великі швейцарські компанії. Охоплений клієнт — це підприємство, засноване у Швейцарії, яке на момент укладення, поновлення або зміни договору страхування чи договору про посередництво відповідає щонайменше двом із трьох критеріїв: чистий оборот понад 40 млн швейцарських франків, підсумок балансу понад 20 млн швейцарських франків або понад 250 працівників. Оскільки тест застосовується знову під час поновлення та зміни договору, клієнт, який опустився нижче порогових значень, стає проблемою під час поновлення.

Ризики — швейцарські. Охоплені послуги можна надавати лише щодо ризиків, розташованих у Швейцарії, і щодо власних ризиків клієнта та його власних прямих і непрямих збитків, а також ризиків і збитків його охоплених дочірніх компаній, заснованих у Швейцарії (для швейцарських ризиків) або у Великій Британії (для британських ризиків), і лише якщо ці дочірні компанії окремо або разом зазначені в договорі як застраховані особи. У груповій програмі саме ця вимога щодо зазначення в договорі визначає, чи перебуває покриття в межах Угоди, чи поза ними.

Сам страховик також має відповідати встановленим критеріям (Додаток 4, розділ IV.B). Він повинен уже здійснювати страхування за відповідними класами щодо ризиків за межами Швейцарії, тож клас, який не пропонується деінде, не можна пропонувати й на швейцарському ринку; на нього має поширюватися режим Solvency II на рівні самої компанії, і він має виконувати застосовні до нього вимоги до платоспроможності без узгоджувального коригування (matching adjustment), коригування на волатильність (volatility adjustment) чи перехідних коригувань; він повинен мати свій управлінський буфер, визначений для конкретної компанії (company-specific management buffer); його зобов’язання зі страхування життя не можуть перевищувати допустимої межі в десять відсотків, що визначається від страхування іншого, ніж страхування життя (non-life-derived allowance); а працівники, залучені до розповсюдження на швейцарському ринку, повинні знати швейцарське страхове право. Потім він подає повідомлення до FINMA через систему Connect, яку веде FCA; PRA (Управління пруденційного регулювання) і FCA протягом 30 днів підтверджують відповідність критеріям і належний наглядовий статус (good standing), FINMA протягом наступних 30 днів вносить запис до реєстру, і лише з моменту внесення запису до реєстру можна здійснювати охоплене страхування (настанови FCA і PRA, пункти з 3.9 по 3.15 і з 3.21 по 3.24).

Далі діють три умови. Переддоговірне розкриття інформації в письмовій формі, чітко викладене та надане за розумний час до укладення договору, яке охоплює найменування й адресу страховика; те, що за відповідними класами страхування він авторизований і перебуває під наглядом у Великій Британії, а не з боку FINMA; те, що клієнт особисто відповідає за сплату обов’язкових швейцарських податків на страхові премії до компетентного податкового органу; контактні дані для отримання інформації про знання та компетентність працівників, залучених до розповсюдження, для скарг на професійну недбалість і для повідомлень про помилки в діяльності з розповсюдження; а також підсудність і застосовне право. Обов’язок на вимогу клієнта протягом 30 днів надати йому повну копію його досьє та всіх інших документів у межах відносин, з урахуванням правил про захист даних і конфіденційність. І річна звітність перед FINMA з копією британському органу, з розбивкою валових премій за охопленими послугами та класами страхування, якщо премії від діяльності в охопленому секторі за попередні дванадцять місяців перевищують 5 000 000 швейцарських франків.

Для посередників становище знову інше, і вужче. До незалежного британського страхового посередника (untied insurance intermediary), який перебуває у фідуціарних відносинах з охопленим клієнтом, і надалі застосовується внутрішнє швейцарське право, за винятком ст. 41, абз. 2, літ. a Закону про страховий нагляд; настанови FCA і PRA описують це положення як вимогу щодо локалізації (localisation requirement), тоді як настанови FINMA описують послаблення як звільнення від вимоги щодо реєстрації. Посередник усе одно реєструється у FINMA за швейцарським правом і залишається під швейцарським наглядом; як сформульовано в настановах FCA і PRA, послаблення знімає вимогу бути заснованим у Швейцарії. Британські професійні кваліфікації визнаються підтвердженням необхідної підготовки, а річна звітність подається за внутрішнім швейцарським графіком: не пізніше 31 травня, тоді як страховики звітують не пізніше 30 квітня.

Перш ніж користуватися будь-чим із цього, варто перевірити, чи потрібна Угода взагалі. Британський надавач послуг залишається поза наглядом FINMA, якщо він, не маючи швейцарської філії, страхує виключно морські, авіаційні ризики та ризики міжнародних перевезень, ризики, розташовані за межами Швейцарії, або воєнні ризики чи здійснює у Швейцарії лише перестрахування. Ці звільнення, що існували й раніше, зберігаються, і для спеціалізованого страховика вони можуть охоплювати весь портфель без запису в реєстрі та без річного звіту.

Що FINMA може зробити щодо британського страховика в межах режиму

Орган держави перебування зберігає повноваження, і додаток про страхування докладно описує повноваження FINMA. Якщо FINMA має обґрунтовані підстави підозрювати, що охоплений британський надавач послуг не дотримується Угоди або що його поведінка завдає чи, ймовірно, завдасть істотної шкоди охопленим клієнтам або цілісності чи стабільності швейцарської фінансової системи, вона повідомляє про це британський орган, і обидва органи розпочинають діалог, щоб знайти взаємоприйнятне рішення. Британський орган має надати інформацію, потрібну FINMA для оцінки, і, де це доречно, без невиправданої затримки вжити заходів. Якщо діалог не дає змоги вирішити питання, FINMA може запитати інформацію безпосередньо в британської фірми.

Якщо питання, пов’язане зі шкодою, усе ще не вирішено, FINMA може обмежити фірму в наданні окремих або всіх охоплених послуг у Швейцарії (Додаток 4, розділ VIII, п. 4). Разом з обмеженням вона може вимагати від фірми розкрити визначену інформацію охопленим клієнтам або потенційним клієнтам, визначити порядок упорядкованого згортання відповідної діяльності, за потреби в координації з британським органом, вилучити з реєстру запис про фірму або змінити його та публічно повідомити про вжиті заходи. Вона може вручати документи, зокрема свої рішення, безпосередньо британській фірмі. Фірма має права, які за подібних обставин мала б фірма зі швейцарською ліцензією, зокрема право на невідкладний перегляд і доступ до незалежного судового, арбітражного чи адміністративного органу, а FINMA зобов’язана переглядати будь-який захід, щоб скасувати його, щойно питання, яке стало його підставою, вирішено. За виняткових обставин, що вимагають негайних дій, FINMA може діяти без попереднього діалогу; у такому разі вона повідомляє британський орган під час вжиття заходу або одразу після цього.

Із цього випливають два практичні наслідки. По-перше, запис у публічному реєстрі водночас є інструментом правозастосування: його можна змінити або вилучити, а вжиті заходи можуть бути оприлюднені, тож наглядова проблема у Швейцарії стає репутаційною подією у Великій Британії. По-друге, британському страховикові, який користується Угодою, слід знати, хто з його власних працівників отримає прямий запит FINMA про надання інформації і що вони з ним робитимуть, оскільки документи можуть вручатися напряму й не обов’язково проходять через FCA. Для британських інвестиційних фірм нічого з цього передбаченого Угодою механізму не існує: Додаток 5 не дає їм ні запису в реєстрі, ні механізму втручання держави перебування, а FINMA може дістатися до них, якщо взагалі може, на підставі внутрішнього швейцарського права.

Як оцінювати цю асиметрію з комерційного погляду

Асиметрію закладено свідомо, і вона спрямовує дві галузі в різні боки. Для британського страховика Угода є інструментом виходу на ринок: вона знімає швейцарський рівень ліцензування та пруденційних вимог для визначеної категорії бізнесу з великими корпоративними клієнтами, а робота зводиться до відповідності критеріям, обсягу андеррайтингу, перевірки клієнтів за тестом, формулювань полісів і помірного обов’язку зі звітності. Для британської інвестиційної фірми це інструмент для консультантів, які приїжджають тимчасово, і для скорочення витрат: Угода знімає формальність реєстрації консультантів і, крім цього, лише фіксує та захищає транскордонний доступ, який британські фірми вже мають за внутрішнім швейцарським правом (розділ VIII, п. B, з процедурою консультацій на випадок, якщо Швейцарія запропонує його обмежити), тому швейцарські правила ділової поведінки потрібно вбудовувати у відносини з клієнтом незалежно від того, чи використовується Угода.

Із цього випливає висновок для фірм, які зважують присутність у Швейцарії. Оскільки покладання на нагляд держави походження у сфері інвестиційних послуг таке вузьке, Угода майже не витісняє звичайних варіантів обслуговування швейцарських клієнтів у значному масштабі. Ними залишаються транскордонне надання послуг із Лондона за внутрішнім швейцарським правом (застосовується FinSA, з реєстрацією консультантів там, де обслуговуються приватні клієнти), швейцарська компанія з відповідною ліцензією за Законом про фінансові установи або відносини з установою, яка має швейцарську ліцензію. Якщо мета — періодичні контакти консультантів, які працюють у Лондоні, з клієнтами в Цюриху чи Женеві, Угода добре підходить і коштує недорого. Якщо мета — швейцарський клієнтський портфель із місцевими працівниками та місцевим обліком операцій, це не той інструмент, і аналіз зводиться до того самого вибору, перед яким стоїть швейцарська фірма у зворотному напрямку: транскордонне надання послуг, філія чи дочірня компанія.

Що це означає для вас

• Не переносьте висновки з напрямку зі Швейцарії до Великої Британії. Два напрямки — це різні домовленості. У страхуванні покладання на нагляд держави походження охоплює істотну частину Закону про страховий нагляд; в інвестиційних послугах надано звільнення лише від одного обов’язку реєстрації.
• Інвестиційні фірми: у будь-якому разі вибудовуйте рівень швейцарських правил ділової поведінки. Закон про фінансові послуги й надалі регулює відносини з клієнтом, а Угода прямо зберігає умови, у виконанні яких фірма повинна пересвідчитися: знання та фахова компетентність консультантів, страхування професійної відповідальності та приєднання до служби омбудсмена там, де це вимагається (розділ VIII, п. A.2.c).
• Читайте переліки інструментів за правовими категоріями. Швейцарський перелік називає структуровані продукти та депозити, прив’язані до ризику; британський перелік охоплює структуровані ноти як обігові цінні папери й не містить депозитів, прив’язаних до ризику. Цінність цієї відмінності невелика, оскільки покладання Швейцарії на нагляд держави походження полягає лише в послабленні щодо реєстрації консультантів клієнтів.
• Страховики: охоплення залежить від зазначення в договорі та від поновлення. Дочірні компанії мають бути окремо або разом зазначені як застраховані особи, а порогові значення для охопленого клієнта перевіряються знову під час укладення, поновлення та зміни договору.
• Страховики: підготуйтеся до прямого звернення FINMA. Орган держави перебування може напряму запитати інформацію, обмежити надання послуг, вимагати розкриття інформації клієнтам, розпорядитися про згортання діяльності, змінити або вилучити запис у реєстрі та оприлюднити вжиті заходи. Визначте вже зараз, хто у фірмі цим займатиметься. В інвестиційних фірм немає ні запису в реєстрі, ні передбаченого Угодою механізму втручання, до яких треба було б готуватися.

Isak Legal консультує британські та швейцарські фінансові установи і страховиків з питань транскордонного доступу до ринку за Бернською угодою про фінансові послуги, швейцарських вимог щодо ділової поведінки, а також клієнтської та полісної документації для обох напрямків. Першоджерела — текст Угоди та Закон про фінансові послуги; настанови регуляторів розміщено на сторінці FCA про BFSA та на сторінці FINMA про BFSA. Докладніше на наших сторінках Фінансове регулювання й Велика Британія, або зв’яжіться з нами.

Цей огляд призначений виключно для загального ознайомлення, відображає стан справ на 26 вересня 2026 р., не є юридичною консультацією та не створює відносин між юристом і клієнтом. Описані переліки заходів, охоплених покладанням на нагляд держави походження, охоплені послуги, інструменти, клієнти, умови та наглядові повноваження взято з Додатка 4, розділи з III по VIII, і Додатка 5, розділи з III по X, тексту Угоди; вимоги щодо розкриття інформації для консультантів клієнтів і твердження про неохоплені класи страхування взято з настанов, опублікованих FINMA, а також FCA і PRA, які не мають обов’язкової сили та час від часу оновлюються. Оподаткування страхових премій у Швейцарії потребує окремої консультації. Перш ніж діяти, перевірте чинні тексти за офіційними джерелами, посилання на які наведено вище. Щоб отримати консультацію щодо конкретного питання, зв’яжіться з нами.