Что Бернское соглашение дает британским фирмам в Швейцарии

Два приложения, две разные договоренности

Соглашение распределяет доступ на рынок по секторам, и два секторальных приложения, по которым идут услуги из Великобритании, явно согласовывались с разным уровнем амбиций. Разница видна уже в самих положениях об опоре на надзор государства происхождения.

Согласно Приложению 4 к Соглашению Швейцария в отношении охватываемых страховых услуг опирается на британские меры авторизации и пруденциальные меры и по каждому положению перечисляет, от чего охватываемый британский страховщик освобождается по Закону о страховом надзоре. Перечень насчитывает около двух дюжин рубрик и включает саму лицензию, заявку на лицензию и бизнес-план с изменениями к нему, правовую форму, минимальный собственный капитал и требования к капиталу, организационный фонд, деятельность помимо страховой, добросовестное и надлежащее ведение деятельности, предотвращение конфликтов интересов, страховые резервы, связанные активы, участие в других компаниях, управление рисками, планирование восстановления, ответственного актуария, отчетность, бухгалтерский учет, внутренний и внешний аудит, режим для страховщиков профессиональных страхователей и для внутригруппового страхования, страхование правовой защиты, перестрахование, обучение и повышение квалификации, информирование клиента, конфликты интересов, выдачу документов клиентам, восстановление и урегулирование несостоятельности, а также требования при прекращении деятельности. Это существенное изъятие из швейцарского режима, и именно оно делает трансграничное страхование из Лондона жизнеспособным без места деятельности в Швейцарии.

По Приложению 5 опора на надзор государства происхождения, которую Швейцария предоставляет британским инвестиционным фирмам, сводится к одной строке. Лицензионная мера, на которую она распространяется, — обязанность зарегистрироваться в качестве консультанта по работе с клиентами в реестре консультантов по ст. 28, абз. 1 Федерального закона о финансовых услугах, причем только для фирм, использующих консультантов по работе с клиентами в значении раздела IV, п. B.2. На пруденциальные меры опора не распространяется вовсе. Далее Соглашение прямо указывает, что это не освобождает британского поставщика от необходимости удостовериться в том, что определенные условия этого Закона выполнены, а именно: что его консультанты знают правила делового поведения FinSA и обладают квалификацией, которой требует ст. 6; что по ст. 29 имеется страхование профессиональной ответственности или равноценное обеспечение; и что фирма присоединена к швейцарскому органу омбудсмена там, где этого требует ст. 77 (раздел VIII, п. A.2.c).

Что получает британская инвестиционная фирма

При внимательном прочтении приложение об инвестиционных услугах дает британской фирме послабление для консультантов, приезжающих на время, без нового доступа на рынок и без изменения швейцарских визовых требований и требований к въезду (раздел VIII, п. A.2.d). Ее сотрудники вправе временно оказывать охватываемые услуги в Швейцарии в качестве консультантов по работе с клиентами, причем эти консультанты не вносятся в швейцарский реестр, при условии что фирма авторизована и находится под надзором в Великобритании, учреждена или создана по праву Великобритании, авторизована в Великобритании на соответствующие услуги и фактически оказывает их там, а деятельность фирмы и ее консультантов не образует постоянного представительства в Швейцарии. Для этого достаточно одного уведомления в адрес FCA (Управление по финансовому регулированию и надзору), а порядок его подачи рассмотрен отдельно.

Важна исходная ситуация. Швейцарское право уже делает исключение для консультантов иностранного поставщика, который находится под пруденциальным надзором в своей стране и обслуживает только профессиональных и институциональных клиентов (ст. 31 Постановления о финансовых услугах, как указано на странице FINMA о регистрационном органе); обязанность регистрации возникает там, где такой поставщик обслуживает также частных клиентов, причем FINMA для этих целей относит к частным клиентам состоятельных клиентов, заявивших об opting-out по ст. 5 FinSA. Поэтому послабление, предусмотренное Соглашением, имеет значение для сегмента состоятельных клиентов, заявивших об opting-out, который предусмотрен разделом V, п. B.3: именно к таким клиентам британский управляющий частным капиталом, скорее всего, и приезжает.

Чего фирма не получает, так это освобождения от швейцарских правил делового поведения. Закон о финансовых услугах по-прежнему регулирует отношения с клиентом, причем его правила делового поведения не применяются к институциональным клиентам, а профессиональные клиенты вправе частично от них отказаться (ст. 20 FinSA). Руководящие принципы FINMA подтверждают, что фирма должна передать каждому состоятельному клиенту документ о раскрытии информации, в котором указано, что она учреждена в Великобритании, авторизована и находится под надзором там, что обязанность регистрации консультантов по работе с клиентами по ст. 28, абз. 1 на ее консультантов не распространяется, и, если применимо, к какому швейцарскому органу омбудсмена она присоединена по ст. 77 этого Закона. Упоминание омбудсмена показательно: присоединение, где оно применимо, не относится к тому, от чего Соглашение освобождает.

Тем не менее два элемента определения для направления в Швейцарию щедрее зеркального определения. Охватываемые услуги — это финансовые услуги, как они определены Федеральным законом о финансовых услугах (FinSA), то есть приобретение или отчуждение финансовых инструментов, прием и передача поручений, управление активами, персональные рекомендации по сделкам и предоставление кредитов для финансирования сделок с финансовыми инструментами, а также перечень услуг по Федеральному закону о финансовых институтах: торговля ценными бумагами от собственного имени для клиентов, краткосрочная торговля за собственный счет, маркет-мейкинг, андеррайтинг и размещение, создание деривативов, предлагаемых публично, ведение счетов для расчетов и деятельность кастодиана. Для большей определенности Соглашение также указывает, что включены инвестиционные исследования и анализ портфеля, валютно-обменные услуги, а также консультирование и услуги в связи со слияниями и поглощениями.

Перечень охватываемых финансовых инструментов еще шире. Для направления в Швейцарию он включает долевые ценные бумаги и ценные бумаги, конвертируемые в них, долговые инструменты, паи коллективных инвестиционных схем, структурированные продукты, такие как продукты с защитой капитала, продукты с ограниченной доходностью и сертификаты, деривативы, депозиты, сумма погашения или процент по которым зависят от риска или цены, кроме тех, что привязаны к индексу процентных ставок, а также облигации. Перечень для обратного направления построен по британским правовым категориям: обращающиеся ценные бумаги (transferable securities), инструменты денежного рынка, схемы коллективных инвестиций и деривативы. Поэтому структурированная нота, как правило, входит в него как секьюритизированный долговой инструмент или секьюритизированный дериватив (PERG 13.4, руководство FCA по регуляторному периметру); пробел — привязанный к риску депозит, который британское право рассматривает как депозит и оставляет за пределами категорий финансовых инструментов. Таким образом, то, что швейцарский перечень прямо называет структурированные продукты, добавляет скорее определенности, чем объема, а нахождение внутри перечня дает британской фирме только послабление в части регистрации консультантов по работе с клиентами.

Доступные клиенты — это институциональные клиенты и иные профессиональные клиенты, как они определены Законом о финансовых услугах, а также состоятельные клиенты по ст. 5, абз. 2, лит. b этого Закона, которые заявили, что желают, чтобы их рассматривали как профессиональных клиентов, и которые располагают активами на сумму не менее 2 000 000 швейцарских франков, как они определены в ст. 5, абз. 1 и 2 Федерального постановления о финансовых услугах от 6 ноября 2019 г. Обратите внимание на отличие от теста в фунтах стерлингов, который действует для обратного направления: финансовые вложения, находящиеся в распоряжении клиента, как они определены в ст. 5 Постановления о финансовых услугах (депозиты, ценные бумаги, деривативы, драгоценные металлы и полисы страхования жизни с выкупной суммой; прямые вложения в недвижимость, требования из социального страхования и пенсионные активы исключены), против британского теста чистых активов после исключений, предусмотренных самим Соглашением; не менее 2 000 000 швейцарских франков против суммы свыше 2 000 000 фунтов стерлингов; заявление о повышении категории (opt-up) против статуса, определенного Соглашением. Фирмам, работающим в обоих направлениях, нужны две отдельные процедуры классификации.

Что дает опора на надзор государства происхождения в страховании и чего она не дает

В страховании опора на надзор государства происхождения существенна, а вход узок: действуют три отдельных ограничения.

Виды страхования образуют закрытый перечень. В него входят повреждение или утрата наземных и рельсовых транспортных средств и судов внутреннего плавания; грузы при перевозках, не являющихся трансграничными; кража и умышленное повреждение, за исключением рисков пожара, взрыва, наводнения, бури, града, лавины, давления снега, камнепада и оползня; ущерб ядерным объектам; кредит; поручительство; прочие финансовые убытки; правовая защита; ассистанс в деловых поездках для работников и членов совета директоров; а также узко очерченный вид страхования ответственности перед третьими лицами, который охватывает только требования к директорам и должностным лицам (directors and officers), страхование заверений и гарантий (warranty and indemnity) в контексте сделок и возмещение по киберрискам, если требования предъявляют исключительно предприятия, отвечающие тесту охватываемого клиента. Киберриски и возобновляемая энергетика прямо включены в части перерыва в деятельности, имущественного ущерба, в том числе установкам и оборудованию, и определенных финансовых убытков. Исключены виды страхования, подчиненные публично-правовому режиму, в частности государственные и кантональные монополии страховщиков зданий, а также любое страхование, требующее юридически обязательного участия в пуле. FINMA добавляет, что страхование от несчастных случаев и медицинское страхование, страхование гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств и монопольные виды страхования не охватываются.

Клиенты — только крупные швейцарские компании. Охватываемый клиент — это предприятие, учрежденное в Швейцарии, которое на момент заключения, продления или изменения договора страхования или договора о посредничестве отвечает по меньшей мере двум из трех критериев: чистый оборот свыше 40 млн швейцарских франков, валюта баланса свыше 20 млн швейцарских франков или более 250 работников. Поскольку тест применяется заново при продлении и при изменении договора, клиент, опустившийся ниже пороговых значений, становится проблемой при продлении.

Речь идет о швейцарских рисках. Охватываемые услуги могут оказываться только в отношении рисков, расположенных в Швейцарии, и в отношении собственных рисков клиента и его собственных прямых и косвенных убытков, а также рисков и убытков его охватываемых дочерних компаний, учрежденных в Швейцарии (для швейцарских рисков) или в Великобритании (для британских рисков), и только если эти дочерние компании по отдельности или в совокупности названы в договоре в качестве застрахованных. В групповой программе именно это требование о поименовании определяет, находится ли покрытие внутри Соглашения или за его пределами.

Сам страховщик также должен отвечать установленным критериям (Приложение 4, раздел IV.B). Он должен уже осуществлять соответствующие виды страхования в отношении рисков за пределами Швейцарии, так что вид страхования, который не предлагается в других местах, нельзя предлагать и в Швейцарию; он должен подчиняться Solvency II на уровне самой компании и выполнять требования к платежеспособности без корректировки на соответствие активов и обязательств (matching adjustment), корректировки на волатильность (volatility adjustment) и переходных корректировок; он должен поддерживать свой индивидуальный управленческий буфер (management buffer); его обязательства по страхованию жизни не могут превышать допуск в десять процентов для обязательств, происходящих из страхования иного, чем страхование жизни (non-life-derived allowance); а сотрудники, занимающиеся дистрибуцией в Швейцарию, должны знать швейцарское страховое право. Затем он уведомляет FINMA через систему Connect, которую ведет FCA; PRA (Управление пруденциального регулирования) и FCA в течение 30 дней подтверждают соответствие критериям и надлежащий надзорный статус (good standing), FINMA в течение следующих 30 дней вносит запись в реестр, и только с момента внесения записи в реестр можно вести охватываемый бизнес (руководящие принципы FCA и PRA, пункты с 3.9 по 3.15 и с 3.21 по 3.24).

Затем действуют три условия. Преддоговорное раскрытие информации в письменной форме, ясно изложенное и предоставленное в разумный срок до заключения договора, которое охватывает наименование и адрес страховщика; указание на то, что по соответствующим видам страхования он авторизован и находится под надзором в Великобритании, а не имеет лицензии FINMA и не находится под ее надзором; указание на то, что клиент лично отвечает за уплату обязательных швейцарских налогов на страховые премии в компетентный налоговый орган; контактные данные для получения сведений о знаниях и навыках сотрудников, занимающихся дистрибуцией, для жалоб на профессиональную небрежность и для сообщений об ошибках в дистрибуционной деятельности; а также подсудность и применимое право. Обязанность по запросу в течение 30 дней предоставить клиенту полную копию его досье и всех иных документов в рамках отношений, с учетом правил о защите данных и конфиденциальности. И годовая отчетность перед FINMA с копией британскому органу, с разбивкой брутто-премий по охватываемым услугам и видам страхования, если премии от деятельности в охватываемом секторе за предыдущие двенадцать месяцев превышают 5 000 000 швейцарских франков.

Для посредников положение опять иное, и более узкое. К независимому британскому посреднику (untied intermediary), который состоит в фидуциарных отношениях с охватываемым клиентом, по-прежнему применяется внутреннее швейцарское право, за исключением ст. 41, абз. 2, лит. a Закона о страховом надзоре; руководящие принципы FCA и PRA описывают это положение как требование о локализации (localisation requirement), тогда как руководящие принципы FINMA описывают послабление как освобождение от требования о регистрации. Посредник по-прежнему регистрируется в FINMA по швейцарскому праву и остается под швейцарским надзором; как сформулировано в руководящих принципах FCA и PRA, послабление снимает требование быть учрежденным в Швейцарии. Британские профессиональные квалификации признаются подтверждением необходимой подготовки, а годовая отчетность подчиняется внутреннему швейцарскому графику: она представляется не позднее 31 мая, а не 30 апреля, как у страховщиков.

Прежде чем пользоваться всем этим, стоит проверить, нужно ли Соглашение вообще. Британский поставщик остается вне надзора FINMA, если он, не имея швейцарского филиала, страхует исключительно морские, авиационные риски и риски международных перевозок, риски, расположенные за пределами Швейцарии, или военные риски либо занимается в Швейцарии только перестрахованием. Эти ранее существовавшие исключения сохраняются, и у специализированного страховщика они могут покрывать весь портфель без записи в реестре и без годового отчета.

Что FINMA может предпринять в отношении британского страховщика внутри режима

Орган принимающего государства сохраняет полномочия, и приложение о страховании подробно описывает полномочия FINMA. Если у FINMA есть разумные основания подозревать, что охватываемый британский поставщик не соблюдает Соглашение или что его поведение причиняет или, вероятно, причинит существенный вред охватываемым клиентам либо целостности или стабильности швейцарской финансовой системы, она уведомляет британский орган, и оба органа вступают в диалог с целью найти взаимоприемлемое решение. Британский орган должен предоставить информацию, необходимую FINMA для оценки, и, когда это уместно, без неоправданной задержки принять меры. Если диалог не позволяет решить вопрос, FINMA может запросить информацию непосредственно у британской фирмы.

Если вопрос, связанный с причинением вреда, и после этого не решен, FINMA может ограничить фирму в оказании отдельных или всех охватываемых услуг в Швейцарию (Приложение 4, раздел VIII, п. 4). Наряду с ограничением она может потребовать от фирмы раскрыть определенную информацию охватываемым клиентам или потенциальным клиентам, определить условия упорядоченного сворачивания затронутой деятельности, при необходимости по согласованию с британским органом, исключить или изменить запись о фирме в реестре и публично сообщить о принятых мерах. Она может вручать документы, включая свои решения, непосредственно британской фирме. Фирма пользуется правами, которые в аналогичных обстоятельствах имела бы фирма со швейцарской лицензией, включая безотлагательный пересмотр и доступ к независимому судебному, арбитражному или административному органу, а FINMA обязана пересматривать любую меру с целью ее отмены, как только вопрос, послуживший ее основанием, решен. В исключительных обстоятельствах, требующих немедленных действий, FINMA может действовать без предварительного диалога; в этом случае она уведомляет британский орган при принятии меры или сразу после этого.

Отсюда два практических вывода. Во-первых, запись в публичном реестре одновременно служит инструментом правоприменения: ее можно изменить или исключить, а принятые меры могут быть опубликованы, так что надзорная проблема в Швейцарии становится репутационным событием в Великобритании. Во-вторых, британскому страховщику, который пользуется Соглашением, следует знать, кто из его собственных сотрудников получит прямой запрос информации от FINMA и что они будут с ним делать, поскольку документы могут вручаться напрямую и не обязательно проходят через FCA. Для британских инвестиционных фирм ничего из этого договорного механизма не существует: Приложение 5 не дает им ни записи в реестре, ни механизма вмешательства принимающего государства, а FINMA, если и может на них воздействовать, то на основании внутреннего швейцарского права.

Как оценивать эту асимметрию с коммерческой точки зрения

Асимметрия заложена намеренно, и она направляет две отрасли в разные стороны. Для британского страховщика Соглашение — инструмент выхода на рынок: оно снимает швейцарский уровень лицензирования и пруденциальных требований для определенной категории бизнеса с крупными компаниями, а работа сводится к соответствию критериям, объему андеррайтинга, проверке клиентов по тесту, формулировкам полисов и скромной обязанности по отчетности. Для британской инвестиционной фирмы это инструмент для приезжающих консультантов и для сокращения затрат: оно снимает формальность регистрации консультантов и, помимо этого, лишь фиксирует и защищает трансграничный доступ, который британские фирмы уже имеют по внутреннему швейцарскому праву (раздел VIII, п. B, с процедурой консультаций на случай, если Швейцария предложит его ограничить), поэтому швейцарские правила делового поведения необходимо встраивать в отношения с клиентом независимо от того, используется Соглашение или нет.

Из этого следует вывод для фирм, которые взвешивают присутствие в Швейцарии. Поскольку опора на надзор государства происхождения в сфере инвестиционных услуг столь невелика, Соглашение почти не вытесняет обычные варианты обслуживания швейцарских клиентов в значительном масштабе. Ими остаются трансграничное оказание услуг из Лондона по внутреннему швейцарскому праву (применяется FinSA, с регистрацией консультантов там, где обслуживаются частные клиенты), швейцарская компания с соответствующей лицензией по Закону о финансовых институтах или сотрудничество с учреждением, имеющим швейцарскую лицензию. Если цель — периодические контакты с клиентами в Цюрихе или Женеве силами консультантов, работающих в Лондоне, Соглашение хорошо подходит и обходится недорого. Если цель — швейцарская клиентская база с местными сотрудниками и местным учетом операций, это не тот инструмент, и анализ сводится к тому же выбору, перед которым стоит швейцарская фирма в обратном направлении: трансграничное оказание услуг, филиал или дочерняя компания.

Что это означает для вас

• Не переносите выводы с направления из Швейцарии в Великобританию. Два направления — это разные договоренности. В страховании опора на надзор государства происхождения охватывает существенную часть Закона о страховом надзоре; в инвестиционных услугах предоставлено освобождение только от одной обязанности регистрации.
• Инвестиционные фирмы: в любом случае выстраивайте уровень швейцарских правил делового поведения. Закон о финансовых услугах по-прежнему регулирует отношения с клиентом, а Соглашение прямо сохраняет условия, в выполнении которых фирма должна удостовериться: знания и квалификация консультантов, страхование профессиональной ответственности и присоединение к органу омбудсмена там, где это требуется (раздел VIII, п. A.2.c).
• Читайте перечни инструментов по правовым категориям. Швейцарский перечень называет структурированные продукты и депозиты, привязанные к риску; британский перечень охватывает структурированные ноты как обращающиеся ценные бумаги и оставляет депозиты, привязанные к риску, за своими пределами. Ценность этого различия невелика, поскольку опора Швейцарии на надзор государства происхождения состоит только из послабления в части регистрации консультантов по работе с клиентами.
• Страховщики: охват Соглашением зависит от поименования и продления. Дочерние компании должны быть названы в качестве застрахованных по отдельности или в совокупности, а пороговые значения для охватываемого клиента проверяются заново при заключении, продлении и изменении договора.
• Страховщики: подготовьтесь к прямому обращению FINMA. Орган принимающего государства может напрямую запросить информацию, ограничить оказание услуг, потребовать раскрытия информации клиентам, предписать сворачивание деятельности, изменить или исключить запись в реестре и опубликовать принятые меры. Определите уже сейчас, кто в фирме за это отвечает. У инвестиционных фирм нет ни записи в реестре, ни договорного механизма вмешательства, к которым нужно было бы готовиться.

Isak Legal консультирует британские и швейцарские финансовые институты и страховщиков по вопросам трансграничного доступа на рынок в рамках Бернского соглашения о финансовых услугах, швейцарских требований к деловому поведению, а также клиентской и полисной документации для обоих направлений. Первоисточники — текст Соглашения и Закон о финансовых услугах; руководящие принципы регуляторов размещены на странице FCA о BFSA и на странице FINMA о BFSA. Подробнее на наших страницах Финансовое регулирование и Великобритания, или свяжитесь с нами.

Настоящий обзор предназначен исключительно для общего ознакомления, отражает положение дел по состоянию на 26 сентября 2026 г., не является юридической консультацией и не создает отношений между юристом и клиентом. Описанные перечни мер, охваченных опорой на надзор государства происхождения, охватываемые услуги, инструменты, клиенты, условия и надзорные полномочия взяты из Приложения 4, разделы с III по VIII, и Приложения 5, разделы с III по X, текста Соглашения; требования о раскрытии информации для консультантов по работе с клиентами и указания на неохватываемые виды страхования взяты из руководящих принципов, опубликованных FINMA, а также FCA и PRA, которые не имеют обязательной силы и периодически обновляются. Налогообложение страховых премий в Швейцарии требует отдельной консультации. Прежде чем действовать, проверьте актуальные тексты по официальным источникам, ссылки на которые приведены выше. Для получения консультации по конкретному вопросу свяжитесь с нами.